100年軍法官民法考題簡述:
甲將其所有之A地設定典權予乙,
但典期屆滿,甲逾兩年未回贖,
故乙將當然取得A地所有權。
但尚未為所有權移轉登記時,
乙將A地賣給丙並交付之,
甲也將A地賣給丁並移轉登記予丁。
請問丙可主張什麼權利?
問題緣起:
這題其實題目原文是寫「丙對甲、丁表示自己已為A地所有人,而拒絕對甲、丁交付A地。問本案甲、丁所為及丙之主張究意孰於法有據?」
可能是原題目的問題問得「很狹隘」,
所以張璐的物權解題書似乎僅針對「丙主張為A地所有人」來作答,
擬答是寫乙雖取得所有權,但要登記始得處分,
亦即乙無法將A地為移轉登記予丙,丙未取得所有權,丙主張無理由。
而甲出賣A地予丁之行為仍屬有效,『然甲並無移轉A地之權能』。
【問題一】
如果這題僅處理到丙並非所有權人、主張無理由,
似乎未完善解決丙權利主張問題,所以我開頭題目改成了丙可主張什麼權利。
而且這還有個問題是,登記名義人甲或丁,向丙主張權利時,丙似亦不能主張「有權占有」?
丙可主張的權利,我想到的是:
因乙對甲可以依民法第923條主張其已取得所有權,並請求甲或丁塗銷所有權登記。而乙、丙間因為有買賣契約、乙負有使丙取得所有權之義務,故若乙怠於行使權利時,丙應可代乙行使民法第923條、767條1項中段,請求甲或丁塗銷登記、改登記為乙所有,復由乙移轉登記予丙。(另因典權已登記,所以丁無主張善意受讓之可能)
不知這樣的思考路徑有無問題?
【問題二】
主要是針對張璐老師在擬答中寫到:甲出賣A地予丁之行為仍屬有效,『然甲並無移轉A地之權能』。
我不是很明確了解老師的意思是什麼。
因為既然甲仍然是A地的登記名義人,其移轉A地予丁之行為,依目前實務見解(學說亦有支持)不就是「有權處分」嗎。僅是乙可依典權的規定,向甲主張權利問題而已。
所以不是很清楚張璐老師『然甲並無移轉A地之權能』的意思是甲處分行為屬「無權處分」嗎?

