#經驗 MOU真的只是君子協定嗎?

新聞上，有時候會看到某市長或政府首長召開記者會，宣布簽署重要MOU；商業實務上，也經常在合作前期簽訂MOU，將整個交易架構定下來。然而，MOU（合作備忘錄）真的只是單純的君子協定嗎？或是也會具有一定的效力呢？如果不照著MOU上的內容進行，會發生什麼事呢？法律實務上，在協助客戶進行交易時，經常會有擬訂MOU的階段，因此想和大家分享討論一下有關MOU法律效力的議題。 _______________________ MOU可能有的三種效力先講結論，MOU依照不同情形，可能被認定為 1. 有效的契約 2. 預約 3. 甚麼都沒有（就是單純的君子協定） _________________________ 第一種情形如果各個條文已經約定得非常明確，明確到已經可以「直接履行」的程度，而且也沒有所謂的「保留條款」。那麼，實際上這就是一個有效的契約，只是名稱叫做MOU而已。用法律的術語來說，這份名為MOU的文件，就是「本約」，發生法律上的各項權利義務。另外，如果事後有「履行」的事實，縱使一方主張「是基於誠信而不是基於契約而給付款項」，法院也經常因為「簽訂後有履行的事實」而認定「雙方已經意思表示一致，成立契約」。（最高法院109台上1038民事判決參照） _________________________ 第二種情形如果MOU都是在記載「將來要簽署的重要契約的主要內容」，但沒有明確到直接約定好所有條件的細節，那麼就會被認定為是「預約」。預約和本約的差別在於，本約可以直接請求「履行」，而預約只能請求「訂立本約」。（最高法院108台上1006民事判決參照）舉例來說，在一個Exclusive Distributorship MOU（獨家經銷），我方為經銷商，對方為業主，而對方在簽訂MOU之後卻又在台灣市場授權另一家廠商，違反MOU的「獨家經銷權條款」。如果是預約的話，就只能請求對方與我方簽訂一個「正式的經銷契約」；反之，如果被認定為是本約的話，那麼對方違反獨家條款，就會構成違約，我們就能請求損害賠償。 _________________________ 第三種情形如果條款寫得非常模糊簡略，模糊到看不出來將來雙方想要訂定什麼樣的正式契約（本約），那就根本連「預約」都稱不上。這種MOU對雙方來說，除非有特殊需求，否則可以說是一點意義也沒有。簡單來說就是「寫好玩的MOU」 ________________________ 什麼樣的MOU才適合我的交易？商業實務上，會簽到MOU，通常都是雙方已經有投入一定的時間、心力進行評估與談判（作秀除外XD），因此在我的經驗中，MOU可以說是雙方準備進行交易的第一個里程碑，通常會期待「不要有簽跟沒簽一樣」。因此在我承辦過的案件中，通常會請律師草擬MOU都會是希望 1. 就「將來想要訂定的正式契約」部分，讓MOU成立「預約」。 2. 就「締約前期所需進行的準備工作」部分，則讓MOU成立「本約」。然而，究竟讓MOU發生什麼樣的效力，才會對我方最有利，必須依照不同情形以及不同條款內容來判斷。以上是一個基本的交易框架與法律效力介紹，希望對讀者進行商業交易時能有所幫助。至於「違反預約」會有什麼樣的責任，以及實務上又如何處理MOU，將來再以另一篇分享，敬請期待囉。 _____________________ btw 這是我的粉專，以分享實用的商務法律知識為主，有興趣的話，歡迎按讚追蹤，一起討論有趣的商業契約，以及商業模式上的法律議題哦。