合資開公司前該考慮的事（一個商務律師的實務觀點）

幾個朋友想出不錯的產品和商業模式想一起創業，或兩間不同產業的公司想一起開發某個新產品聯手進入新市場，在法律上有很多種合作型態。例如不涉及股權的「單純契約合作型態」，或涉及股權的「合夥型態」以及相當常見的「合資公司（又稱合資企業）」型態。像是最近全台灣都很關心的群海娛樂，就是Andy老師、家寧、張媽媽一起成立的合資公司。又例如Sony與Ericsson聯手成立的Sony Ericsson公司，鴻海和裕隆為了電動車業務合作成立的鴻華先進科技，都是以「合資公司」的型態進行專案合作。最近盛傳護國神山台積電被美國要求與NVIDIA、AMD等公司一起成立「合資公司」接手Intel的晶圓廠，大概是我難得希望不要成交的合資公司交易傳聞。近年也有不少臺灣傳產製造業，到印度、越南、泰國等國家，與當地廠商成立合資公司，希望藉由這種較為穩固的方式，長期合作，同時也藉重當地事業夥伴對政府、法令、文化、市場、人員管理的熟悉度，提高經營效能。講這麼多，其實合資公司的本質就是：我有A（技術、製造能力），你有B（通路、品牌），我們互補，而我們想一起做一個Project；基於一些考量，我們決定用「開一間公司做這個專案」的方式進行合作。但合作（策略聯盟）型態的選項很多，為什麼要用「合資開公司」的型態進行合作？有什麼好處？有什麼壞處？該怎麼選擇？用密切程度來說選擇用契約方式合作（而不成立合資公司），就像是在同一個社團裡籌備活動；用合資公司的方式合作，就像是從社團好友變成一起租房子的室友了。合資公司的緊密度更高，因為大家都是同一間公司的股東，合資公司賺錢，股東就能分錢；而雙方對合資公司的資源投入，也會是合資公司的財產。這樣的經濟利益整合，有時能夠為合作帶來潤滑作用。但這同時也是合資公司的壞處，相對於契約關係的終止，公司的解散與清算更難也更麻煩。簡單講，合資公司的合作，難以退場。一來是，公司的解散有一定門檻（以股份有限公司為例，需發行股份總數三分之二出席，過半數同意），如果只有一方想退場，不見得退得了。二來是，如果合資公司經營好幾年了，累積不少債權、債務、資產，即使做出解散決議，但解散後仍要清算，清算也不是一件簡單的事情，退場的成本和時間耗費可能都不少。從企業發展策略來看，成立合資公司某種程度上是將「想要發展的事業」從「母公司企業本身」切割出去，母公司本身的經營架構和資源分配，可以更簡單、清晰、專注。另一方面，長期來看，合資公司（子公司）的營運與經營方向是否能持續符合股東的共識，就很重要。尤其是有重大經營方向改變的時候（例如原本說好合資公司專注在做研發與技術授權，10年後想設廠做生產業務），容易會有股東想退場或出現分歧。此時合資公司契約的條款就會變得很重要。因此決定成立合資公司前，在商業上、法律上都要謹慎評估。這篇文章和Slide先很廣泛的講一些我執業以後對於合資公司應考量事項的看法，但合資公司可以講的實在很多（我好幾年前有發表一篇合資公司相關期刊文章，最近在寫另一篇）所以可能會再用幾篇文章來「簡單」介紹一下這類型的交易。如果有什麼想瞭解的內容，或希望我來寫的題目，歡迎向我建議。 Slide 連結：