民法ㄧ試（12）

民法第12集繼續介紹契約。 ——————————————————— 本集重點：一. 要式不要式二. 贈與契約贈與契約跟買賣契約對照，可以發現法律對贈與人非常保護，因為是無償。贈與契約中法條較細節性的規定，在最後司律例題部分會看到。三. 考試記得要報名雖然…..唸個民法花掉蠻多時間，但是電影的尾聲（一試考前）我還有其它彩蛋分享。

——————————————————— 🌟🌟🌟前言：要式契約/不要式契約🌟🌟 一.不要式契約：民法上大部分的契約都是「不要式契約」，就是「口頭約定也有效」，但是不簽書面有爭議要有辦法證明。二.要式契約：可以再分為「法定要式」、「約定要式」， 1.法定要式：法律明定契約的要式性，通常是為了促請當事人慎重考慮（示警功能）：

除此之外也可能是為了公示（保護交易安全），或者行政列管目的（例如保險、證交）違反法定要示，依民法73條，原則上無效，例外除非是法律另有規定。（例如民法422，超果一年的租約沒立字據，視為不定期租賃） ———————————————————— 2.約定要式：依民法166，違反約定要式的法律效果是契約「推定不成立」，這是針對當事人意思不明時所作的推定。如果當事人當初約定要式的目的只是為了證明，而不是成立要件，那166就沒有適用餘地。（166條立法理由+實務見解）

小結：原則跟例外

這部分會像民法上的「定金」一樣，要探求當事人真意來決定法律效果：證約定金、立約定金、違約定金。 🙂補充說明：原則上約定要式，純粹是當事人的自由，和民法153條第2項的「必要之點」合致推定契約成立，概念不同。當事人的約定要式可以跟契約本質沒半點關係。（他高興就好）但如果當事人目的是為了證明用途，那麽問題是法律上的證明方法，本就「包括但不限於」當事人所約定的方式，這就不影響契約成立。但這在166條是例外情況，我以前想過一個問題：「那主張契約成立的人，是不是還要證明，我們當初約定的方式只是為了證明」（循環論證沒完沒了的感覺）我後來想到的一個例子，：「公眾承諾」，重點就是當事人對不要式口頭承諾的時候，當下也沒有另外聲明要約定要式性，例如選在公開場合當眾答應要完成某件事，這在心理學上的意義是當事人可以激勵自己必須兑現。或者你也可以反過來情勒別人：公開場合情勒大老闆給承諾。因大部分的契約都是不要式契約，當事人也不能再以沒有白紙黑字為由，主張契約沒成立。

三.民法上的要式行為因民法大部分是「不要式契約」，這邊列的是ㄧ些民法上的「要式」行為，而法律對於要式的規定，不一定是書面，也可能是登記、證人之類的，總之就是要有儀式感ㄧ點。

1.人事保證契約（書面） 2. 不動產之租賃契約，其期限逾一年者（422 「應以字據訂立之，未以字據訂立者，視為不定期限之租賃。」但這邊要注意就算沒有字據的效果不是無效。 3. 結婚（982）應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記。如果是「婚約」就是不要式。 4.收養（1079）應以書面為之，並向法院聲請認可。 5.終身定期金契約（730 應以書面為之。 6.不動產物權契約 7.遺囑 ———————————————————— 🌟🌟🌟🌟贈與契約的要式性？🌟🌟🌟🌟 一.動產贈與動產贈與的「債權契約」，和移轉贈與物的「物權契約」都是不要式。

二.不動產贈與物權契約部分依758條第2項是要式契約，立法目的是在不動產交易示警當事人審慎，因此理論上「不動產債權契約」，也要同步要式。但要求不動產債權契約要式性的民法，依民法166-1要求要作成公證書，但「166-1」至今尚未施行，而且166-1有規定「未依前項規定公證之契約，如當事人已合意為不動產物權之移轉、設定或變更而完成登記者，仍為有效。」所以「不動產債權契約」仍屬「不要式」契約。（公證業務的考量，要施行還有困難）。

(但是不動產物權的移轉，去地政登記不可能沒有書面，所以實際上缺書面的情況不會發生） ———————————————————— 🌟🌟🌟🌟贈與契約任意撤銷權🌟🌟🌟🌟 第 408 條贈與物之權利未移轉前，贈與人得撤銷其贈與。其一部已移轉者，得就其未移轉之部分撤銷之。前項規定，於經公證之贈與，或為履行道德上義務而為贈與者，不適用之。 ———————————————————— 在移轉前，除了經公證或履行道德義務外，贈與契約可以撤銷。稱任意「撤銷權」，代表契約已經先成立。換言之，贈與契約不是要物契約，而是諾承契約，雙方合意就成立，只是原則上可以撤銷。

（反之，要物契約是有毀約權，東西沒給當作契約沒成立，而不只是撤銷權） ———————————————————— 🌟🌟🌟🌟贈與人的債務不履行責任🌟🌟🌟 大前提說明：先留意兩個條文：一.408條第2項:「前項規定，於經公證之贈與，或為履行道德上義務而為贈與者，不適用之。」二.民法409條:「1.贈與人就前條第二項所定之贈與給付遲延時，受贈人得請求交付贈與物；其因可歸責於自己之事由致給付不能時，受贈人得請求賠償贈與物之價額。 2.前項情形，受贈人不得請求遲延利息或其他不履行之損害賠償」 🙂：贈與人只有在「經公證之贈與或者為履行道德義務的贈與」（408條第2項），才會負債務不履行責任。而關於贈與人的債務不履行責任，詳述如下： ———————————————————— 一.給付不能： 1.依民法410條，贈與人僅就其故意或重大過失，對於受贈人負給付不能之責任。也就是贈與人要有「故意或重大過失」才稱得上是「可歸責」。 2.就算贈與人可歸責給付不能者，受贈人也只能請求「賠償贈與物之價額」。依民法第409條第2項規定，受贈人不得請求民法第226條不履行之損害賠償。 ▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️ 二.給付遲延：依民法第409條第1項前段及第2項規定，贈與人給付遲延時，受贈人只能請求贈與人交付贈與物，而不得請求遲延損害及其他不履行之損害賠償。 ▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️▪️ 三.贈與人之瑕疵擔保責任：民法411: 贈與之物或權利如有瑕疵，贈與人不負擔保責任。但贈與人「故意不告知其瑕疵或保證其無瑕疵者」，對於受贈人因瑕疵所生之損害，負賠償之義務。

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甲向乙表示贈與A車給乙，惟乙應每周一次載送孤兒院幼童就醫，連續2年，乙允諾之。下列敘述，何者正確？（A）在乙履行載送義務前，贈與契約不生效力（B）贈與契約發生效力，惟如乙不履行義務時，契約溯及自始無效（C）如甲破產導致無法履行該車之給付義務時，乙得對甲主張債務不履行之損害賠償責任（D）甲依約所交付之A車，如有瑕疵時，在A車價值限度內，甲應對乙負物之瑕疵擔保責任 🙂答案D 甲向乙表示贈與A車給乙，但乙應每周一次載送孤兒院幼童就醫，連續2年，乙允諾之。甲、乙間所成立的是「附負擔之贈與」。然而，附負擔之贈與和附停止條件之贈與並不相同。前者於雙方合意時契約即生效，負擔之履行與否，僅影響贈與人得否撤銷贈與；後者則是須待條件成就時，贈與始生效。因此，（A)選項為錯誤，因為甲、乙間贈與並非附停止條件之贈與（B）選項為錯誤，依民法第412條第1項，若贈與人甲已為給付，而受贈人乙不履行其負擔時，甲得請求乙履行其負擔，或撒銷贈與，贈與並非因此就溯及無效。除有民法第408條第2項經公證或為履行道德上之義務所為之贈與情形外，由於贈與人在贈與物之權利未為移轉前，有任意撤銷權，贈與人並不負債務不履行責任。本題甲、乙間之贈與，並非前述兩種情形贈與，縱無法履行，並無債務不履行之給付不能問題，（C）選項為錯誤。此外，由於（C）選項提及甲破產，依民法第418條：「贈與人於贈與約定後，其經濟狀況顯有變更，如因贈與致其生計有重大之影響，或妨礙其扶養義務之履行者，得拒絕贈與之履行。」甲也可以拒絕贈與之履行。依民法第414條，附有負擔之贈與，其贈與之物或權利如有瑕疵，贈與人於受贈人負擔之限度內，負與出賣人同一之擔保責任。因此，甲應在乙的負擔限度內，亦即「每周一次載送孤兒院幼童就醫，連續2年」，負瑕疵擔保責任。 ———————————————————— 二.107司律甲為慶祝乙通過律師高考，贈與乙A地，甲與乙間因此成立一贈與契約，惟未辦理公證。嗣後，甲將A地之所有權移轉予乙，下列敘述，何者正確？（A）甲得隨時撤銷此一贈與契約（B）若A地上業已設定普通抵押權，而甲於締結贈與契約時，故意不將此一情事告知乙，甲仍不負權利瑕疵擔保責任（C）若乙有故意傷害甲身體之行為，甲仍不得撤銷此一贈與契約（D）若乙有故意傷害甲身體之行為，而乙又已死亡者，甲即不得對乙之繼承人撤銷此一贈與契約 🙂答案D A選項錯誤，民法第408條：「贈與物之權利未移轉前，贈與人得撤銷其贈與。其一部已移轉者，得就其未移轉之部分撤銷之（第1項）。前項規定，於經公證之贈與，或爲履行道德上義務而爲贈與者，不適用之（第2項）。」雖然該贈與未經公證，但已經移轉，甲已無任意撤銷權。（B）選項錯誤，民法第411條：「贈與之物或權利如有瑕疵，贈與人不負擔保責任。但贈與人故意不告知其瑕疵或保證其無瑕疵者，對於受贈人因瑕疵所生之損害，負賠償之義務。 (C)選項錯誤，參民法第416條第1項第1款：「受贈人對於贈與人，有左列情事之一者，贈與人得撤銷其贈與：一、對於贈與人、其配偶、直系血親、三親等内旁系血親或二親等內姻親，有故意侵害之行為，依刑法有處罰之明文者。」 D選項正確，民法第420條：「贈與之撤銷權，因受贈人之死亡而消滅。」 ——————————————————— 三.113司律甲將自己所有之A牌機車贈與乙，乙表示同意。下列敘述，何者正確？（A）贈與為單獨行為（B）甲於贈與成立後，若事後反悔，在贈與物之權利未移轉前，原則上得撤銷甲與乙間之贈與（C）甲與乙之贈與經公證後，在贈與物之權利未移轉前，甲得撤銷贈與（D）贈與之物如有瑕疵，贈與人原則上應負擔瑕疵擔保責任 🙂：答案B (A）選項錯誤，贈與是契約行為，須贈與人與受贈人就標的物為合意，並有贈與及受贈之意思，始為成立。（B）選項為正確（C）選項為錯誤，民法第408條：「贈與物之權利未移轉前，贈與人得撤銷其贈與。其一部已移轉者，得就其未移轉之部分撤銷之（第1項）。前項規定，於經公證之贈與，或爲履行道德上義務而爲贈與者，不適用之（第2項）。」 D選項錯誤，民法第411條：「贈與之物或權利如有瑕疵，贈與人不負擔保責任。但贈與人故意不告知其瑕疵或保證其無瑕疵者，對於受贈人因瑕疵所生之損害，負賠償之義務。」 🌟 贈與是契約行為，送東西也要看對方收不收

Bye